Таможенный практикум

30.11.04

Пени не возвращают

Фирма подтвердила экспорт спустя 180 дней. Значит, уплаченный по нему НДС можно потребовать назад. Но вернутся ли перечисленные в бюджет пени?

Платить НДС с отгрузки за рубеж приходится, если фирма вовремя не сдала все документы, подтверждающие экспорт. Причем в придачу к налогу она попадает еще и на пени.

Возникают они по такой причине. Датой реализации по подтвержденному экспорту считают последний день месяца, когда собран пакет документов. Если же экспорт не подтвержден, эта дата автоматически переносится на полгода назад. А именно, на день, когда фирма фактически отгрузила товар иностранному партнеру (подп. 1 п. 1 ст. 167 НК РФ).

Получается, что если вы, предположим, в ноябре не подтвердили экспортную поставку, которая прошла в июне, то НДС с такой отгрузки вы должны отразить в уточненной декларации за июнь. Соответственно заплатить налог и пени за более поздние расчеты с бюджетом.

Однако судьба экспортного налога может и измениться. Ведь Налоговый кодекс позволяет подтвердить нулевую ставку спустя 180 дней. В этом случае коммерсант может претендовать на возврат уплаченного по экспорту НДС. Об этом сказано в пункте 9 статьи 165 Налогового кодекса. А вот можно ли возвратить из бюджета уплаченные пени?

Жестокая реальность

Минфин на этот вопрос отвечает отрицательно. В своем письме от 24 сентября 2004 г. 03-04-08/73 чиновники этого ведомства указали, что возврату налогоплательщику подлежат только уплаченные суммы налога на добавленную стоимость. При этом возврат ранее уплаченных сумм пеней положениями кодекса не предусмотрен .

В письме Минфин аргументирует свою точку зрения ссылкой на пункт 9 статьи 165 Налогового кодекса, из которой следует, что возврату подлежит только сумма налога. Действительно, в статье нет упоминания о возврате суммы пеней. Поэтому получается, что требовать их возврата у экспортера просто нет оснований.

Призрачная надежда

Заметим, что ранее по этому же вопросу высказывались налоговики. Они, как ни странно, демонстрировали прямо противоположное мнение. Так, в письме УМНС по Московской области от 29 сентября 2002 г. 11-14/44841 есть такая фраза: уплаченные суммы налога и пени подлежат возврату налогоплательщику по его письменному заявлению в порядке, предусмотренном пунктом 4 статьи 176 кодекса .

На первый взгляд высказывания подмосковных чиновников могут помочь экспортерам. Однако на практике налоговые инспекции и не думают возвращать пени. Не обращая внимания на письменное заявление своих же коллег, инспекторы в один голос заявляют: Возврат пеней Налоговым кодексом не предусмотрен! Попробуем разобраться, так ли это.

УМНС обосновывает свою позицию ссылкой на статью 176 Порядок возмещения налога , а именно, на пункт 4. Однако в нем речь идет только о возврате налога. Упоминания о пенях здесь нет. Выходит, чиновники ошиблись, сделав вывод в пользу экспортеров. Ведь реальной возможности вернуть пени в статье 176 не предусмотрено.

Хороший шанс для того, чтобы использовать ошибку налоговиков в своих интересах. Но в данной ситуации это, к сожалению, невозможно. Ведь, как известно, разъяснения налоговиков могут освободить фирму от ответственности за совершенное нарушение, то есть от штрафа (подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ). Но в данном случае штраф экспортеру не грозит. А для того чтобы потребовать возврата пеней, письмо чиновников не аргумент.

Пути отхода

Решить подобную проблему могли бы и судьи. Однако для заявления в суд нужны доказательства. Необходимы веские основания, по которым налоговая инспекция должна вернуть пени. Искать их нужно в Налоговом кодексе.

Анализ норм кодекса приводит нас к единственной статье, которая предусматривает возврат пеней. Это статья 78. Но процедура возврата, описанная в ней, возможна лишь в случае, если пени были излишне уплачены фирмой. То есть когда организация не должна была их платить, но по ошибке заплатила.

В нашей же ситуации обязанность перечислить пени у фирмы есть. В пункте 1 статьи 75 Налогового кодекса сказано, что организация должна выплатить пени в случае перечисления налога, уплачиваемого в связи с перемещением товаров через таможенную границу Российской Федерации, в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки .

Эта фраза как раз и говорит о том, что если коммерсант не подтвердит экспорт в течение 180 дней, то он должен заплатить пени, поскольку опоздал с уплатой НДС на 180 дней. Значит, пени нельзя считать ошибочно уплаченными, а соответственно нет и оснований на их возврат.

Выходит, что права фирмы в этом случае не нарушены и никаких оснований для обращения в суд у нее нет. Так что, надо признать, точка зрения Минфина верна. А раз так, то советуем помнить о том, что сдать пакет документов нужно до истечения 180 дней с даты штампа на ГТД выпуск разрешен . В противном случае вам придется безвозвратно перечислить в бюджет пени за просрочку уплаты НДС.

С. Демчева, аудитор

Материал предоставлен журналом Практическая бухгалтерия , 11 2004 г.

Клерк.ру

26.11.04

Как открыть склад

Вопрос:
- Расскажите, пожалуйста, что необходимо предпринять, чтобы открыть таможенный склад.

Ведерников Б.Г Суздаль

Ответ:
Владельцем таможенного склада может быть российское юридическое лицо, включенное в Реестр владельцев таможенных складов. Условиями включения в такой реестр, согласно статье 227 Таможенного кодекса РФ, являются: - владение (или аренда) помещениями и открытыми площадками (обустроенными согласно положений статьи 225 ТК РФ);

- обеспечение уплаты таможенных платежей в размере 2,5 милли она рублей и дополнительно 1000 рублей за 1 квадратный метр по лезной площади или 300 рублей за 1 кубический метр полезного объ ема для владельцев таможенных складов открытого типа;

- наличие договора страхования риска гражданской ответственно сти из расчета 3500 рублей за 1 квадратный метр полезной площади на открытой стоянке, или 1000 рублей за 1 кубический метр полезного объема помещения, но не менее 2 миллионов рублей (для складов открытого типа).

"Виртуальная таможня" по материалам журнала "Таможня" 21 от 09/11/04

23.11.04

Взыскание платежей с недоставленных товаров

Вопрос:
- Как происходит взыскание таможенных платежей и налогов в отношении недоставленных товаров?
Сидоров В.А. Клин

Ответ:

- Таможенный орган, осуществляющий контроль доставки товаров, в случае недоставки товаров перевозчиком в таможенный орган назначения со следующего дня после истечения срока доставки, установленного таможенным органом отправления, производит следующие действия.
Исчисляет причитающиеся платежи за недоставленные товары, исходя из ставок, действующих на день помещения товаров под процедуру внутреннего таможенного транзита (как если бы они были выпущены для свободного обращения).
Для целей исчисления таможенных платежей в отношении таких товаров в качестве налоговой базы используется таможенная стоимость товаров, их количество либо иные характеристики, известные таможенному органу при помещении товаров под процедуру внутреннего таможенного транзита (информация, содержащаяся в документах контроля доставки, транспортных и товаросопроводительных документах, актах досмотра, а также копиях документов, представленных перевозчиком при подаче уведомления о пересечении государственной границы).
В случае применения в отношении недоставленных товаров специфических ставок таможенных пошлин и/или акцизов таможенный орган при отсутствии достаточной информации осуществляет расчет веса(объема) и количества недоставленных товаров, исходя из загрузки перевозившего их транспортного средства, а также данных о стандартном весе(объеме) аналогичных товаров.
Не позднее 10 дней с момента истечения срока доставки товаров, установленного таможенным органом отправления, и подтверждения факта неуплаты причитающихся таможенных платежей таможенный орган, осуществляющий контроль доставки товаров, направляет в адрес перевозчика требование об уплате таможенных платежей по форме, утвержденной приказом ГТК 886 от 14 августа 2003 года. При этом в сумму платежей не включаются сборы за таможенное оформление, а при исчислении пени за нарушение сроков уплаты таможенных платежей сроком уплаты считается день начала действия процедуры внутреннего таможенного транзита (ВТТ).
Суммы пени, подлежащих уплате, могут быть перерассчитаны, если в рамках вступивших в силу постановлений по делу об административных правонарушениях либо соответствующих судебных документов будет установлен день совершения нарушения требования процедуры внутреннего таможенного транзита.
Если в соответствии со вступившими в силу постановлениями по делам об административных правонарушениях в области таможенного дела либо судебными документами будет установлено, что товары, перевозимые таможенным перевозчиком в соответствии с процедурой ВТТ, уничтожены либо безвозвратно утеряны вследствие аварии, действия непреодолимой силы или естественной убыли при нормальных условиях перевозки, таможенный орган отзывает направленное ранее требование об уплате платежей и завершает процедуру принудительного взыскания, если она была уже начата.
В случае, если по результатам проведенных таможенными (или иными правоохранительными) органами оперативных мероприятий по розыску недоставленного товара и лиц, его перемещавших, а также по вступившим в силу постановлениям по делам об административных правонарушениях в области таможенного дела либо соответствующих судебных документов будут установлены иные сведения о товарах (об их наименованиях, количестве, стране происхождения, таможенной стоимости), влияющих на определение налогооблагаемой базы, таможенный орган не позднее 10 дней со дня обнаружения таких фактов осуществляет корректировку сумм задолженности по уплате платежей и пени и направляет перевозчику соответствующее требование об уплате.

"Виртуальная таможня" по материалам журнала "Таможня" 21 от 09/11/04

22.11.04

Экспорт: Нюансы об авансах

Если декларация по 0%-ной ставке не заполнялась...

Предприятие по экспортному контракту в июле 2004 г. получило аванс 2000 руб. В августе произведена отгрузка. Предполагалось, сформировав пакет документов на подтверждение экспорта, подать декларацию по 0%-ной ставке. На сегодняшний день пакет документов пока не собран. В июле был начислен НДС с аванса по экспорту (2000 тыс. руб. + 360 тыс. руб.) х 18% : 118% = 360 тыс. руб. и отражен в общей декларации по НДС за июль.

Выяснилось, что налоговые декларации были заполнены нами неправильно: НДС, начисленный с аванса, нужно было показывать не в общей декларации по НДС, а в декларации по 0%-ной ставке, к тому же сумма данного налога оказалась завышенной. В результате образовалась переплата по общей декларации и недоплата по декларации по 0%-ной ставке.

В настоящее время мы предполагаем:

- Подать уточненную общую декларацию по НДС за июль, где сумма НДС, начисленного с аванса, будет уменьшена на 360 тыс. руб. - Подать декларацию по 0%-ной ставке за июль, где в разделе 2 будут заполнены стр. 290, 310, 660 на сумму 305 тыс. руб. (2000 тыс. руб. х 18% : 118%).

- Подать декларацию по 0%-ной ставке за август, где в разделе 3 будут заполнены все строки и в том числе указан счет-фактура на сумму 305 тыс. руб.

В ИМНС говорят, что сумма НДС по авансу все-таки должна быть 360 тыс. руб. (то есть начисляется сверх суммы полученного аванса), а не 305 тыс. руб. (начисляется по расчетной ставке из суммы аванса), и никаких начислений по лицевому счету налогоплательщика по стр. 650 раздела 2 декларации по 0%-ной ставке они не делают. Правильно ли это? И в этом случае будут ли начислены штрафные санкции за несвоевременную подачу деклараций по 0%-ной ставке за июль и август? Возможно ли их избежать?

Е. Молчанов, г. Москва

Инструкцией по заполнению декларации по налогу на добавленную стоимость и декларации по налогу на добавленную стоимость по операциям, облагаемым по налоговой ставке 0 процентов, утвержденной Приказом Министерства РФ по налогам и сборам от 21 января 2002 г. N БГ-3-03/25, установлено следующее: "По строкам 280 и 290 раздела 2.1 декларации не показываются суммы авансовых и иных платежей, поступивших в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению, а также облагаемых по ставке 0 процентов". Таким образом, если налогоплательщик допустил ошибку, указав НДС с аванса, полученного под экспортную поставку в общей налоговой декларации, то при сдаче в налоговую инспекцию новой общей декларации по НДС за июль в нее нужно внести следующие исправления: сумму по строке 280 уменьшить на НДС, начисленный с аванса, полученного под экспортную поставку, и отразить эту сумму в разделе 2 декларации по налоговой ставке 0% в строке 290, так как в соответствии с указанной выше Инструкцией именно по этой строке показываются суммы авансовых и иных платежей, поступивших в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг), по которым предполагается применение налоговой ставки 0%. При дальнейшем заполнении декларации по 0%-ной ставке сумма НДС, начисленная с авансов, будет перенесена в итоговую строку 650.

Однако в результате данных исправлений переплаты по основной декларации по НДС не будет по той причине, что данные раздела 2 "Расчет суммы налога по операциям при реализации товаров (работ, услуг), применение налоговой ставки 0 процентов по которым не подтверждено" декларации по 0%-ной ставке переносятся в основную декларацию по НДС. Так, в Инструкции по заполнению деклараций говорится: "По строке 410 раздела 2.1 декларации показывается сумма НДС, исчисленная к уплате в бюджет за данный налоговый период по товарам, применение налоговой ставки 0 процентов по которым не подтверждено (переносится из строки 650 раздела 2 декларации по налоговой ставке 0 процентов). По строке 420 раздела 2.1 декларации показывается сумма НДС, исчисленная к уменьшению за данный налоговый период по товарам, применение налоговой ставки 0 процентов по которым не подтверждено (переносится из строки 660 раздела 2 декларации по налоговой ставке 0 процентов)".

Таким образом, данные строки 650 декларации по 0%-ной ставке переносятся в строку 410 декларации по НДС. Поэтому сумма НДС, начисленная с аванса, при внесении исправлений переместится в основной декларации из строки 280 в строку 410, а общий итог - НДС, подлежащий уплате в бюджет за июль, - останется прежним.

Так что сотрудники налоговой инспекции правы - они не делают начисления в лицевом счете налогоплательщика на основании строки 650 декларации по 0%-ной ставке.

Однако именно благодаря этому факту налогоплательщику, не вовремя представившему декларацию по 0%-ной ставке, нельзя будет выписать штраф в соответствии со ст. 119 НК РФ, ведь недоплаты по данной декларации также не будет. Напомним, что ст. 119 НК РФ установлены два вида штрафов за несвоевременное представление налоговых деклараций. Так, непредставление налогоплательщиком в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации в налоговый орган по месту учета влечет взыскание штрафа в размере 5% суммы налога, подлежащей уплате (доплате) на основе этой декларации, за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30% указанной суммы и не менее 100 руб. Такие штрафы применяются, если налогоплательщик задержал представление декларации на срок не более 180 дней.

Непредставление налогоплательщиком налоговой декларации в налоговый орган в течение более 180 дней по истечении установленного законодательством о налогах срока представления такой декларации влечет взыскание штрафа уже в размере 30% суммы налога, подлежащей уплате на основе этой декларации, и 10% суммы налога, подлежащей уплате на основе этой декларации, за каждый полный или неполный месяц начиная со 181-го дня.

Очевидно, что на основе декларации по 0%-ной ставке доплаты налога на добавленную стоимость не производится, так как уплата налога осуществляется на основе общей декларации по НДС (в соответствии с которой недоплаты не было). Поэтому ни штрафа в размере 5% за каждый месяц, ни штрафа в размере 100 руб. наложено быть не должно.

Подтверждение сказанному можно найти и в арбитражной практике, например в Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 20 мая 2004 г. по делу N АЗЗ-16891/03-СЗ-Ф02-1784/04-С1. На рассмотрение данного суда было вынесено дело, касающееся начисления штрафов по ст. 119 НК РФ за непредставление по истечении 180 дней с даты отгрузки товаров на экспорт декларации по ставке 0%. Рассмотрев данное дело, суд указал, что в соответствии с Инструкцией по заполнению декларации по налогу на добавленную стоимость, утвержденной Приказом МНС РФ от 21 января 2002 г. N БГ-3-03/25, данные по суммам налога на добавленную стоимость, начисленным к уплате в бюджет за определенный налоговый период по операциям по реализации товаров (работ, услуг), применение налоговой ставки 0% по которым не подтверждено, переносятся в основную декларацию по налогу на добавленную стоимость. Следовательно, из данных декларации по налогу на добавленную стоимость по налоговой ставке 0% нельзя исчислить сумму штрафа, поскольку в ней не содержится данных о сумме налога, подлежащей уплате.

Очевидно, что в случае судебного разбирательства по вопросу начисления штрафов за непредставление декларации по 0%-ной ставке при получении аванса суд займет аналогичную позицию.

Ставка НДС с авансов: 18% или 1

Налоговые инспекции действительно зачастую предъявляют требования начислить НДС с суммы аванса не по расчетной ставке 18 : 118%, то есть из суммы аванса, а по обычной 18% - сверх суммы аванса. Однако для этого нет никаких оснований. НДС с полученных авансов взимается на основании ст. 153 и 162 НК РФ, согласно которым НДС облагается сумма полученных авансов. При этом ставки для налоговой базы, определяемой в соответствии со ст. 162 НК РФ, установлены п. 4 ст. 164 НК РФ.

! К налоговой базе в виде авансов применяется расчетная ставка -18: 118%, и исключений в виде авансов, полученных под экспортную поставку, не установлено,

Более того, полученный аванс не содержит в себе НДС ни при каких обстоятельствах. В случае подтверждения экспорта ставка НДС будет равна нулю. В случае неподтверждения экспорта НДС будет начислен за счет собственных средств налогоплательщика, что опять же говорит об отсутствии НДС в сумме аванса. Поэтому законодатели собираются с 2006 г. отменить взимание НДС с экспортных авансов.

Кроме всего прочего, налогоплательщики, получающие авансы, с точки зрения налогообложения поставлены в неравное положение с другими налогоплательщиками. Например, теми, которые, отгружая товары на экспорт, авансы не получают. Налогоплательщик, получив оплату после оформления ГТД, НДС не платит, имея возможность в течение полугода собирать необходимые документы. Если же оплата получена до оформления ГТД, в результате чего она считается авансом, налогоплательщик собирает документы, уже уплатив в бюджет НДС, то есть фактически он льготного полугодового периода лишен. Кроме того, такие налогоплательщики находятся в худшем положении и по отношению к налогоплательщикам, не осуществляющим экспортные операции. Происходит это потому, что налогоплательщик, получив аванс под поставку товаров, не оформляемых на экспорт, и уплатив с него НДС, имеет возможность одновременно предъявить к вычету НДС, уплаченный поставщикам при производстве таких товаров, а тот налогоплательщик, который уплатил НДС с экспортного аванса, - принять к вычету НДС, уплаченный поставщикам, не может. Практики арбитражных судов, которые бы напрямую затрагивали вопрос применения той или иной налоговой ставки, автором не найдено. Мнение судов можно выяснить лишь косвенно. Так, в Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа суд сделал вывод, что при получении авансов в счет предстоящей отгрузки товаров на экспорт на сумму 159 411 руб. налогоплательщик должен был начислить НДС в сумме 26568, 5 руб. Из приведенных цифр видно, что при этом суд применил не обычную, а расчетную ставку, действовавшую в период получения аванса: 26568, 5 руб. = 159 411 руб. х 20 : 120%.

Когда получение предоплаты и отгрузка - в одном периоде

? Начисляется ли НДС на предоплату, полученную по договору поставки на экспорт, если получение предоплаты и переход права собственности осуществлены в одном налоговом периоде?

О. Малышева, г. Тверь

Как указывается в Письме МНС РФ от 19 июня 2003 г. N ВГ-6-03/672, для целей исчисления налога на добавленную стоимость авансовыми и иными платежами (предварительной оплатой), полученными в счет предстоящей поставки товаров, будут являться денежные средства, поступившие к налогоплательщикам от покупателей товаров (работ, услуг) до момента отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг). На основании Письма Минфина РФ от 24 сентября 2004 г. N 03-04-08/73 таким моментом должна считаться дата отметки регионального таможенного органа на грузовой таможенной декларации "Выпуск разрешен".

Таким образом, средства, поступившие к экспортеру после отгрузки товаров на экспорт, но до представления им полного пакета документов в соответствии со ст. 165 НК РФ, в налоговую базу по НДС в качестве авансов включаться не должны. Эти суммы в налоговой декларации по НДС не отражаются до того момента, пока предприятие не соберет полный пакет документов, предусмотренных ст. 165 НК РФ.

В рассматриваемом случае аванс поступил от покупателя до момента отгрузки, но в том же налоговом периоде, в котором произведена отгрузка. Например, предоплата поступила 15 ноября 2004 г., а отгрузка произведена 20 ноября 2004 г., при этом налоговая декларация подается за ноябрь.

Исходя из положений подп. 1 п. 1 ст. 162 НК РФ налоговую базу увеличивают авансовые платежи, полученные в счет предстоящих поставок товаров, выполнения работ или оказания услуг. В данном случае аванс получен до отгрузки, то есть вроде бы в счет предстоящей поставки. Однако для налоговых целей в рассматриваемой ситуации нельзя считать, что средства получены в счет предстоящей поставки, так как согласно п. 4 ст. 166 НК РФ сумма НДС исчисляется применительно ко всем операциям, дата реализации которых относится к соответствующему налоговому периоду. Аванс и поставка приходятся на один налоговый период следовательно, в последующих налоговых периодах поставки под полученный аванс не будет, а следовательно, нельзя говорить и о предстоящей поставке в том смысле, который заложен в подп. 1 п. 1 ст. 162 НК РФ, в том числе если поставка производится на экспорт.

Данная позиция поддерживается и арбитражными судами. Так, ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 22 сентября 2004 г. по делу N Ф04-6802/2004 (А46-4924-31) указал, что денежные суммы, полученные плательщиком НДС до отгрузки товаров, когда предоплата и поставка товаров на экспорт произошли в одном налоговом периоде, не могут рассматриваться в качестве авансовых платежей и, следовательно, не должны увеличивать налоговую базу в порядке, предусмотренном ст. 162 НК РФ. Указанная выручка подлежит включению в налоговую базу в налоговом периоде, определяемом в соответствии с п. 9 ст. 167 НК РФ.

Аналогичную позицию заняли ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 23 апреля 2004 г. по делу N А79-6120/2003-СК1-5851, ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 21 апреля 2004 г. по делу N А19-9875/03-43-Ф02-1211/04-С1, ФАС Поволжского округа в Постановлении от 8 января 2004 г. по делу N А 55-4336/03-37, ФАС Уральского округа в Постановлении от 30 сентября 2004 г. по делу N Ф09-4029/04-АК.

У каждого свои обстоятельства

Организация является посредником и в течение 2004 г. по договору комиссии реализовывала товары, принадлежащие комитенту.

Контрактами с покупателями на поставку товаров предусмотрена предоплата в размере 100% от стоимости покупки. При поступлении на наш расчетный счет средств от иностранного покупателя в качестве предоплаты на счете 62 учитывается часть поступившей от иностранного покупателя суммы, соответствующая по своему числовому значению величине комиссионного вознаграждения. Кроме того, эта сумма остается на нашем расчетном счете. Оставшаяся часть средств перечисляется на расчетный счет комитента, который впоследствии передает нам товары для осуществления отгрузки на экспорт.

Когда у комитента и комиссионера возникают обязательства по уплате НДС с полученных от покупателей средств?

И. Старышев, г. Владимир

Как указывалось в ответе на предыдущий вопрос, если денежные средства поступили до оформления грузовой таможенной декларации по отгружаемым на экспорт товарам, с точки зрения налогового законодательства они должны признаваться авансами и включаться в облагаемый оборот по мере поступления на расчетный счет. Если поступление произошло после оформления ГТД, данные суммы для целей обложения у экспортера (им является комитент) не учитываются.

Комиссионные услуги, связанные с продвижением товаров на экспорт, признаются оказываемыми на территории РФ, а следовательно, облагаются НДС по ставке 18%.

В п. 1 ст. 156 НК РФ указано, что комиссионеры определяют налоговую базу по НДС как сумму дохода, полученную ими в виде вознаграждений при исполнении договора комиссии. Кроме того, на комиссионера в данном случае не возлагаются обязанности налогового агента, следовательно, у него не возникает обязанности по уплате НДС с полной суммы, поступившей в качестве предоплаты от покупателя, причитающейся комитенту.

В статье 997 ГК РФ указывается, что комиссионер вправе в соответствии со ст. 410 ГК РФ удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента. Таким образом, так как в данном случае поступившие суммы содержат вознаграждение, которое комиссионер вправе удержать при исполнении комиссионного поручения, то до определения выручки от оказания посреднических услуг удержанные суммы являются предоплатой. НДС с предоплаты уплачивается в общеустановленном порядке.

Что касается комитента, то согласно п. 1 ст. 996 ГК РФ вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего. Таким образом, поступление денежных средств на расчетный счет или в кассу комиссионера от покупателей в оплату проданного по поручению комитента товара, являющегося его собственностью, должно учитываться в качестве выручки от реализации данного товара у комитента. Момент определения налоговой базы в этом случае установлен ст. 167 НК РФ.

Согласно подп. 1 п. 2 ст. 167 НК РФ датой реализации, а следовательно, и возникновения обязанности по уплате НДС является день поступления денежных средств на счета налогоплательщика либо его комиссионера, поверенного или агента в банке или в кассу налогоплательщика (комиссионера, поверенного или агента).

При этом ст. 999 ГК РФ определено, что по исполнении поручения комиссионер обязан представить комитенту отчет. Стороны договора вправе по своему усмотрению согласованно определить, в какой форме и порядке комиссионеру следует отчитаться перед комитентом за выполнение своих обязательств по договору (ст. 421 ГК РФ). Кроме того, порядок уведомления комитента о возникающих у него обязанностях по уплате налога установлен в Письме МНС РФ от 21 мая 2001 г. N ВГ-б-03/404 "О применении счетов-фактур при расчетах по налогу на добавленную стоимость".

Аналогичным образом должна, по мнению автора, рассматриваться и предоплата, поступившая на счет комиссионера: обязанность по исчислению НДС с полной суммы предоплаты возникает у комитента в момент поступления денег на расчетный счет посредника (хотя напрямую в главе 21 НК РФ об этом не упоминается).

Комиссионер в ноябре получил предоплату в размере 10 000 евро. Удержав 5% от этой суммы в качестве будущего вознаграждения, комиссионер в декабре 9500 евро перечислил на счет комитента. Оформление ГТД произошло также в декабре.

В ноябре у контрагентов возникнет налоговая база по НДС с предоплаты: у комиссионера - в сумме 500 евро, у комитента - в сумме 10 000 евро.

При этом определение налоговых обязательств и у комиссионера, и у комитента должно производиться с пересчетом по курсу ЦБ РФ, действовавшему на дату поступления денег на расчетный счет комиссионера.

"Виртуальная таможня" по материалам газеты "Экономика и жизнь" 22.11.04

19.11.04

Крупный плательщик: критерии и категории

Вопрос:

- Наша организация на протяжении длительного времени ввозит большие объемы товаров. Можно ли для нее упростить порядок уплаты таможенных платежей?
Чугунков Э.И. Самара

Ответ:

-Да, можно, если ваша организация отвечает определенным критериям, то есть если ее можно отнести к крупным плательщикам. В отношении таких компаний может применяться процедура уплаты таможенных платежей в централизованном порядке.

Таможенное оформление товаров крупного плательщика производится таможенными органами в обычном порядке, за исключением предъявления копий платежных документов об уплате таможенных платежей. Декларирование и совершение иных операций по таможенному оформлению товаров может осуществлять только таможенный брокер соответствующей категории.

Крупные плательщики могут быть федерального, регионального уровня и уровня таможни. Для отнесения организаций к той или иной категории существуют специальные критерии. Например, участник ВЭД может быть крупным плательщиком уровня таможни, если годовой объем экспортно-импортных операций или сумма таможенных платежей, уплачиваемых в течение года, превысят соответственно 2 или 0,3 миллиона долларов. Организация должна довольно продолжительное время работать в сфере внешнеэкономической деятельности, периодически перемещать товары и не иметь нарушений в сфере таможенного законодательства, а также задолженности по уплате платежей.

ФТС России и региональные управления на основе имеющихся материалов формируют перечень организаций, которые могут быть крупными плательщиками. На основании этой информации таможни могут поставить на учет конкретную организацию. Для этого необходимо подать письменное обращение в соответствующий таможенный орган. К обращению должны быть приложены необходимые учредительные и финансовые документы.

Таможенные и иные платежи, подлежащие уплате крупным плательщиком, уплачиваются им в централизованном порядке в соответствии с приказом ГТК 303 от 26 марта 2001 года О практике таможенного администрирования в отношении крупных плательщиков .

Ежеквартально таможня совместно с крупным плательщиком и его таможенным брокером проводят сверку сумм начисленных и уплаченных в централизованном порядке платежей.

>"Виртуальная таможня" по материалам журнала "Таможня" 21 от 09/11/04

16.11.04

Как оформить лес

Вопрос:
- Заключили контракт на поставку в Финляндию круглого неокоренного леса хвойных пород. При таможенном оформлении столкнулись с массой проблем. Так, при заполнении 31 графы ГТД надо было указать множество ГОСТов, ОСТов и тому подобное. Кроме того, при исчислении экспортной пошлины учитывался фактический объем лесоматериалов с учетом неудаленной коры. Когда заключался контракт, цена оговаривалась невысокой из-за низкой степени обработки древесины, а получилось вовсе не то, на что рассчитывали. Чтобы не было таких проблем в будущем, что мы должны знать заранее, чтобы рассчитать экономическую эффективность сделки?

Балясина В.Г. Петрозаводск

Ответ:
- В соответствии с приказом ГТК 725 от 28 июня 2004 года при таможенном оформлении лесо- и пиломатериалов необходимо представить, в том числе и сведения о целевом назначении лесоматериала (наименование сортамента) и породе древесины, степени его обработки (например, окоренные или неокоренные) и другие, а также номер ГОСТа, в соответствии с которым определялись сортность и объем.
Для вашего товара - это ГОСТ 9463-88 Лесоматериалы круглые хвойных пород. Технические условия .
Документ, в соответствии с которым был определен объем лесоматериалов - ОСТ 13-43-79Э Лесоматериалы круглые. Геометрический метод определения объема и оценки качества лесоматериалов, погруженных в вагоны и автомобили и РД13-2-3-97 Лесоматериалы круглые, поставляемые на экспорт. Методы измерения размеров и объема. Контроль качества. Приемка .
Для расчета таможенных платежей необходимо учесть, что ставки вывозных пошлин в отношении товаров, классифицируемых в товарной позиции 4403, являются комбинированными, расчет специфической составляющей которых предусматривает, что основой для исчисления таможенной пошлины является количество товара в натуральном выражении, то есть из фактических объемов с учетом неудаленной коры. Для бревен грубой окорки эти коэффициенты увеличиваются на 0,04, а для бревен чистой окорки - на 0,06.
Для осуществления контроля таможенной стоимости вывозимых товаров используется справочная информация Союза лесопромышленников и лесоэкспортеров. При этом необходимо учитывать, что доля коры в объеме лесоматериала не одно и тоже, что доля стоимости коры в стоимости лесоматериала . Также необходимо предоставление фитосанитарного сертификата.
Действительно, документов требуется много, но высокая эффективность сделки подразумевает определенные сложности.

"Виртуальная таможня" по материалам журнала "Таможня" 20 от 26/10/04

15.11.04

Автомобиль транзитом

Вопрос:
- Постоянно проживаю в Азербайджане, собираюсь приобрести в Германии легковой автомобиль для личного пользования. Можно ли мне проехать на нем через Россию транзитом?

Ибрагимбеков ГА Баку

Ответ:
- Для того чтобы проехать на своем автомобиле через территорию России необходимо заявить таможенный режим международного таможенного транзита, уплатить небольшие сборы за таможенное оформление и принять на себя определенные обязательства.

Международный таможенный транзит (МТТ) применяется при перевозке иностранных товаров из места их прибытия до места убытия с таможенной территории. МТТ товаров допускается с письменного разрешения таможни отправления. Для получения этого разрешения перевозчику нужно представить транзитную декларацию и ряд документов.

А самое главное, вам необходимо внести обеспечение уплаты таможенных платежей, чаще всего в виде денежного залога. Он вносится в рублях или иностранной валюте в кассу или на счет таможенного органа. В подтверждение выдается таможенная расписка и гарантийный сертификат. Размер залога должен быть не меньше суммы таможенных платежей, которые подлежали бы уплате при выпуске вашего автомобиля для свободного обращения в России. Например, при транзите четырехлетнего автомобиля с объемом двигателя 2500 кубических сантиметров размер денежного залога составит 5000 евро. Если сведений о товарах, представленных для целей МТТ, недостаточно, размер обеспечения уплаты определяется в специальном порядке. При фактическом вывозе автомобиля из России уплаченные денежные средства подлежат возврату по заявлению. Оно может быть подано в таможню не позднее трех лет со дня, следующего за днем исполнения обязательства. Суммы обеспечения возвращаются при представлении плательщиком оригинала третьего экземпляра таможенной расписки, при этом проценты с них не выплачиваются. Также за возвратом суммы обеспечения можно обратиться и в таможню убытия, что предусмотрено законодательством. При въезде на территорию России не следует забывать и о страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств.

"Виртуальная таможня" по материалам журнала "Таможня" 20 от 26/10/04

12.11.04

Автомобиль с белорусскими номерами в России

Вопрос:
Могу ли я ездить по ген. доверенности на белорусских номерах, при этом не являясь гражданином Белоруссии?
О.Свиридов.

Ответ:
Если вы российский гражданин, то не можете. Автомобиль с белорусскими номерами в России находится в режиме временного ввоза, и передача его белорусским владельцем в пользование иным лицам без уплаты таможенных платежей является правонарушением.

Калининградские Колеса (АВТОприложение "СБ") (Калининград); 12.11.2004

10.11.04

Льготы и уставный капитал

Вопрос:
- Хотим создать организацию с иностранными инвестициями и ввезти грузовик и легковой автомобиль как вклад в уставный фонд. Какие будут при этом льготы?
Серов К.Л. Тверь

Ответ:
- При ввозе товаров в уставный капитал предприятиям с иностранными инвестициями льготы по пошлинам предоставляются при одновременном соблюдении трех условий:
- товар относится к основным фондам;
- товар не является акцизным;
- товар ввозится в установленные сроки формирования уставного капитала.
Льготы по уплате налога на добавленную стоимость предоставляются только на технологическое оборудование по списку, приведенному в приказе ГТК России от 7 февраля 2001 года 131 (приложение 1), а если стоимость товаров превышает 1,5 миллиона рублей, то по разрешению Федеральной таможенной службы РФ. В вашем случае будет льгота по пошлине на грузовой автомобиль. На легковой льготы не будет, так как товар является акцизным. Освобождения от НДС также не будет, потому что автомобили не входят в перечень технологического оборудования. Также напоминаем, если грузовой автомобиль не новый, заранее узнайте параметры выхлопного газа, иначе его нельзя будет выпустить даже условно.

"Виртуальная таможня" по материалам журнала "Таможня" 20 от 26/10/04

04.11.04

Предварительные решения - на пять лет

С1 января текущего года одновременно с новой редакцией Таможенного кодекса вступил в силу Приказ ГТК России от 22. 08. 2003 N 920 <Об утверждении Положения о порядке принятия предварительных решений о классификации товара в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности и о стране происхождения товара>. Данный документ развивает положение статей 41-44 ТК РФ и в основном аккумулирует в себе нормы действовавшего до этого года Положения.

Использование в практике работы таможенных органов предварительных решений о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД России и о стране происхождения товара продиктовано желанием значительно ускорить и упростить таможенное оформление товаров, а также стремлением избежать различных конфликтных ситуаций между таможенными органами и участниками внешнеэкономический деятельности. В прошлом году ГТК России было выдано около 5 тысяч предварительных решений о классификации товаров.

Несмотря на то, что механизм этот, казалось бы, уже достаточно отработан, у многих участников ВЭД, особенно начинающих, возникает немало вопросов, касающихся прохождения данной процедуры при оформлении товаров. Прежде всего, видимо, следует отметить тот факт, что предварительное решение о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД и о стране происхождения товара принимается таможенным органом по письменному обращению заинтересованного лица за 90 дней до момента представления самого товара.

В письменном запросе, направляемом заявителем в таможенный орган, должны содержаться все необходимые сведения о товаре, а при необходимости - пробы и образцы товара, его описание, фотографии, рисунки, чертежи и иные сведения. Если их будет недостаточно для принятия предварительного решения, то таможенный орган в течение 30 дней информирует заявителя о необходимости предоставления дополнительной информации. В таком случае срок принятия предварительного решения будет исчисляться уже с момента получения последнего документа, содержащего запрашиваемые таможенным органом сведения. Предварительное решение выдается на каждое наименование товара, включающее определенную модель, артикул, модификацию. Заявитель, получивший предварительное решение, представляет его оригинал и копию в таможенный орган одновременно с ГТД.

Следует отметить, что со вступлением в действие новой редакции ТК предварительное решение о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД и о стране происхождения товара действует в течение пяти лет, в то время как старый ТК ограничивал этот срок одним годом. При истечении указанного периода решение автоматически утрачивает силу и участнику ВЭД необходимо будет снова обратиться в таможенный орган, чтобы получить новое предварительное решение. Кстати, если раньше за выдачу одного предварительного решения взималась плата в размере 5 МРОТ, то в новом Положении внесение заявителем платы за выдачу ему данного решения не оговаривается.

Важно отметить и то, что начиная с этого года Южному таможенному управлению переданы полномочия по принятию предварительных решений на всю номенклатуру товаров. Другими словами, если прежде ЮТУ имело право выдавать предварительные решения только на товары I-IV разделов ТН ВЭД, а именно на продукты растительного происхождения, жиры и масла, готовые пищевые продукты, алкоголь и табак и на товары XV-XIX разделов - недрагоценные металлы и изделия из них, машины, оборудование, средства наземного транспорта, летательные аппараты и плавучие средства, оружие и боеприпасы, то сейчас Управлению делегированы полномочия на выдачу решений на все без исключения товары, экспортируемые и импортируемые участниками ВЭД.

Что же касается непосредственно заявителя, то им может выступать как российское юридическое, так и российское физическое лицо, постоянно проживающее в РФ, в том числе, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя и выступающее в качестве владельца товара, собственника товара, покупателя товара, декларанта.

В новом Положении о порядке принятия предварительных решений о классификации товара в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности и о стране происхождения товара подробно оговариваются порядок запроса о принятии предварительного решения, сам порядок принятия этого решения, а также вопросы, касающиеся прекращения действия, изменения или отзыва предварительного решения.

А. Козлов, главный государственный инспектор отдела товарной номенклатуры и происхождения товаров ЮТУ

02.11.04

Реализация иностранным юридическим лицом товаров

Достаточно часто иностранные юридические лица не хотят открывать свои представительства на территории России, но собираются продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги для российских покупателей. В этом случае, как правило, иностранные организации прибегают к помощи комиссионеров российских юридических лиц.

У этой распространенной хозяйственной операции есть  ощутимый законодательный пробел, связанный с вопросом уплаты НДС из выручки иностранного юридического лица российскими налоговыми агентами. В чем он заключается и как можно его устранить, мы расскажем в нашей статье.

Автор : П. В. Яковенко

Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения

Реализация иностранным юридическим лицом товаров

В этом случае необходимость уплаты НДС в российский бюджет возникает дважды. Первый платеж будет произведен на таможне, при пересечении товаром таможенной границы РФ. При этом не имеет значения, будет товар доставлен напрямую покупателю либо он накапливается на складе комиссионера (имеется в виду договор поставки на условиях консигнации). В любом случае, при  ввозе товаров на таможенную территорию России возникает объект налогообложения по НДС  (пп. 4 п. 1 ст. 146 НК РФ). Кто же должен заплатить налог таможенным органам?

В пункте 1 ст. 16 ТК РФ[1] установлено, что обязанность по совершению таможенных операций в целях выпуска товаров несет российское лицо, заключившее внешнеэкономическую сделку или от имени либо по поручению которого эта сделка заключена. Оно имеет право выступать в качестве декларанта, в обязанности которого входит либо уплатить таможенные платежи, либо обеспечить их уплату. В этом качестве также могут выступать любые иные лица (как правило, российские), правомочные в соответствии с гражданским законодательством России распоряжаться товарами на ее таможенной территории (п. 1 ст. 126 ТК РФ).

Внешнеэкономическую сделку в данном случае комиссионер, согласившийся работать по договору комиссии, заключает с иностранным юридическим лицом. Поэтому комиссионер резидент будет оплачивать таможенные платежи, включая НДС.  Правда, декларирование товаров может произвести и таможенный брокер, но тогда комиссионер должен возместить ему затраты, хотя ответственным за уплату таможенных пошлин и налогов будет именно брокер (п. 2 ст. 144 ТК РФ).

Воспользоваться налоговым вычетом по НДС, уплаченному при ввозе товара на таможенную территорию России, комиссионер не может. Суммы НДС и ввозных таможенных пошлин он должен предъявить к возмещению комитенту иностранному юридическому лицу. Ведь комиссионер совершает сделку за счет комитента, который, согласно ст. 1001 ГК РФ, обязан возместить ему суммы, израсходованные на исполнение поручения.

Не имеет права предъявить НДС к вычету из российского бюджета и комитент нерезидент РФ. Согласно п. 4 ст. 171 НК РФ вычету подлежат суммы НДС, которые уплатил налогоплательщик иностранное лицо, не состоящее на учете в налоговых органах России, при ввозе им товаров на таможенную территорию РФ для использования их в его производственной или осуществления им иной деятельности. Но даже выполнив это условие, иностранное лицо сможет получить назад уплаченный им НДС только в том случае, если встанет на учет в российских налоговых органах.

Второй раз НДС надо будет заплатить при реализации ввезенных товаров на территории России. Комиссионер осуществляет реализацию товара комитента на основании договора купли-продажи, заключенного с российскими покупателями. В качестве продавца в таком договоре обычно указывается организация комиссионер. Тем не менее, истинным продавцом товара в такой ситуации является иностранное юридическое лицо. Дело в том, что в соответствии с п. 1 ст. 996 ГК РФ товар, поступивший к комиссионеру от комитента либо приобретенный комиссионером за счет комитента, является собственностью последнего. Поэтому обороты по реализации товара возникают у комитента, и переход права собственности на товар совершается непосредственно от комитента к покупателю.

Как гласит п. 1 ст. 39 НК РФ, реализацией товаров (работ, услуг) организацией или индивидуальным предпринимателем признается передача на возмездной основе права собственности на товары, результаты выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу. В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом обложения по НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории России. Место и момент фактической реализации товаров (работ, услуг) определяется в соответствии с частью второй НК РФ (п. 2 ст. 39 НК РФ). При этом ст. 147 НК РФ устанавливает, что для целей исчисления НДС местом реализации товаров признается территория России в следующих случаях:

если товар находится на ее территории и не отгружается и не транспортируется;

если товар находится на ее территории в момент начала отгрузки или транспортировки.

Под отгрузкой товара в гл. 21 НК РФ понимается не переход права собственности на товар, а его фактическая отгрузка. По мнению некоторых специалистов, в данных условиях объекта обложения по НДС не возникает, так как продавцом товара является иностранное юридическое лицо, товар транспортировался, отгружался и в момент начала отгрузки находился вне территории России. Российский комиссионер лишь обеспечивал комитенту нерезиденту сделку купли-продажи, осуществляя свою деятельность за счет комитента. При этом если нет объекта налогообложения по НДС, то у российской стороны комиссионера не возникает обязанностей налогового агента.

Однако налоговые органы  имеют прямо противоположное мнение. И их доводы выглядят не менее убедительно. Товар, растаможенный комиссионером, выпускается в свободное обращение и  становится российским (ст. 11 ТК РФ). Его отгрузка покупателю производится комиссионером уже с таможенной территории России, поэтому возникает объект налогообложения по НДС, отсутствие которого возможно только в случае растаможивания товара непосредственно самим покупателем (либо уполномоченным им таможенным брокером).

При реализации товаров на территории России иностранными лицами, не состоящими на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщиков, налоговая база, определяемая как сумма дохода от реализации этих товаров с учетом НДС, рассчитывается налоговыми агентами. Они обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить в бюджет соответствующую сумму налога (ст. 161 НК РФ). В соответствии с п. 2 названной статьи налоговыми агентами признаются организации (индивидуальные предприниматели), состоящие на учете в налоговых органах и приобретающие на территории РФ товары (работы, услуги) у иностранных лиц. Вот тут-то и возникает по-настоящему большая проблема парадоксально: объект налогообложения по НДС есть, а заплатить налог в бюджет некому.

Во-первых, не будет являться плательщиком НДС в российский бюджет иностранное юридическое лицо, так как оно не состоит на учете в российских налоговых органах. Во-вторых, налоговым агентом по НДС не является и российский комиссионер, так как не выполняются условия, указанные в ст. 161 НК РФ, комиссионер не приобретает товар у иностранного партнера, а наоборот, продает его. И в-третьих, не является налоговым агентом и покупатель товара. Ведь на основании двухстороннего договора купли-продажи товар приобретается у посредника, и доход выплачивается не иностранному юридическому лицу, а посреднику. Покупатель товара может вообще не знать о том, что товар не принадлежит той организации, у которой он его купил.

По этому пробелу в законодательстве на настоящий момент арбитражная практика отсутствует. Есть только несколько похожих дел в отношении комиссионеров по старому закону об НДС[2] постановления ФАС Московского округа от 14.02.03 КА-А40/262-03-П и от 16.04.03 КА-А40/1769-03. Согласно решению суда, комиссионеры в ситуации, аналогичной рассматриваемой, налоговыми агентами не признавались.

Кроме того, отметим, что п. 4 ст. 174 НК РФ, требующий от банка не осуществлять перевод денежных средств в пользу иностранного лица без одновременного получения платежного поручения на перечисление НДС, распространяется только на работы и услуги. В отношении реализации товаров данное условие не предусмотрено.

Но покупатель товара может предъявить сумму уплаченного им НДС к вычету из бюджета, ведь комиссионер, реализуя товар иностранного юридического лица покупателю, выписывает ему от своего имени счет-фактуру. Так указано в Постановлении Правительства РФ 914[3] . А это означает, что покупателем выполнены все требования, необходимые для принятия входного НДС к вычету, установленные ст. 172 НК РФ.

Объект налогообложения по НДС у комиссионера резидента возникает только в части оказания посреднических услуг местом их реализации является территория РФ. Это вытекает из пп. 5 п. 1 ст. 148 НК РФ. Налогоплательщики, получающие доход на основе договоров поручения, договоров комиссии или агентских договоров, исчисляют налоговую базу как сумму дохода, полученную ими в виде вознаграждений (любых иных доходов) при исполнении любого из указанных договоров, такие особенности определения налоговой базы по НДС отмечены в п. 1 ст. 156 НК РФ.

Пример 1.

ООО Кондиционер заключило с иностранной компанией, не зарегистрированной в российских налоговых органах, договор комиссии о продаже товаров в России.

В августе 2004 г. на российскую таможенную территорию был завезен товар таможенной стоимостью 25 000 евро. Курс евро на день декларирования товара составил 35,1951руб./евро. 

Таможенные платежи, которые пришлось заплатить комиссионеру при растаможивании товара, составили:

таможенная пошлина 233 963 руб. (25 000 x 31,1951 x 30%);

таможенный сбор в рублях 7 799 руб.  (25 000 x 31,1951 x 1%);

таможенный сбор в валюте 12,5 евро (390 руб.) (25 000 x 31,1951 х 0,05%);

НДС 182 491 руб. ((233 963 + 25 000 x 31,1951) x 18%).

Все эти расходы были предъявлены комиссионером для оплаты комитенту как суммы, использованные на исполнение поручения.

После растаможивания товар был продан ЗАО Арктика за 1 500 000 руб., в том числе НДС 228 814 руб. Комиссионер выписал покупателю счет-фактуру на эту сумму. Оплатив товар, ЗАО Арктика предъявило входной НДС к вычету из бюджета. Комиссионер перечислил деньги иностранной компании, удержав из ее дохода свое комиссионное вознаграждение. Банк не потребовал платежного поручения на уплату НДС, так как деньги перечислялись иностранной компании не за выполнение работ или услуг. В результате НДС в сумме 228 814 руб. в российский бюджет не поступил.

На практике эту проблему решают двумя способами. Во-первых, комиссионер сообщает покупателю о том, что тот приобрел товар иностранного поставщика. После этого покупатель выполняет обязанности налогового агента. В данной ситуации, по мнению автора, при выплате дохода иностранному лицу (но только через счета комиссионера) налоговый агент должен выставить счет-фактуру в одном экземпляре с пометкой за иностранное лицо через комиссионера . В качестве поставщика в нем указывается данное иностранное лицо. При этом счет-фактура выставляется и регистрируется в книге покупок только в момент фактической уплаты НДС в бюджет.

Во-вторых, налоговые органы могут потребовать от комиссионера удержать НДС из дохода комитента и уплатить его в бюджет. В большинстве случаев комиссионеры идут навстречу пожеланиям налоговиков. Тем не менее, решение суда по данному вопросу предсказать трудно. Если судьи будут читать Налоговый кодекс буквально, то у налоговых органов шансов на победу нет. Но если они будут руководствоваться бюджетной целесообразностью , то аргументацию суда в этом случае предугадать нелегко. Вполне реальна ситуация, когда российский покупатель может быть привлечен к ответственности по ст. 123 НК РФ за невыполнение налоговым агентом обязанности по удержанию и (или) перечислению налога.

Реализация иностранным юридическим  лицом работ или услуг

Объектом обложения по НДС, помимо реализации товаров, является также реализация работ или услуг на территории России (ст. 146 НК РФ). Однако определить место реализации работ или услуг более сложно, чем место реализации товаров. Этому вопросу посвящена ст. 148 НК РФ, из анализа которой следует, что в большинстве случаев при реализации комиссионером работ или услуг иностранного партнера для российских покупателей возникает объект налогообложения по НДС. Исключением являются работы или услуги, которые не перечислены в пп. 1 4 п. 1 ст. 148 НК РФ, так как местом их реализации территория РФ не признается, если иностранное юридическое лицо, выполняющее их, фактически не присутствует на ее территории ни на основании государственной регистрации, ни на основании места, указанного в учредительных документах организации (места управления организацией; места нахождения постоянно действующего исполнительного органа организации; места нахождения постоянного представительства в РФ).

По мнению автора, комиссионер также должен выписать российскому покупателю работ или услуг иностранного юридического лица счет-фактуру, хотя в п. 24 Постановления 914 речь идет только о реализации товаров. Дело в том, что требование при продаже работ или услуг о выставлении не позднее пяти дней, считая со дня выполнения работ или оказания услуг, соответствующих счетов-фактур содержится в п. 3 ст. 168 НК РФ, а стороной договора купли-продажи работ или услуг для российского покупателя в рассматриваемой ситуации является именно комиссионер. Таким образом, покупатель указанных работ или услуг будет иметь право предъявить уплаченный НДС к вычету из российского бюджета, так как все необходимые для этого условия, установленные ст. 172 НК РФ, будут им соблюдены.

Остается выяснить: кто же должен перечислить в российский бюджет начисленный с реализации работ или услуг НДС? Так же, как и в случае реализации товаров, не будет являться плательщиком НДС иностранное юридическое лицо поставщик работ или услуг, так как оно не состоит на учете в российских налоговых органах. Комиссионером по-прежнему не выполняются условия ст. 161 НК РФ он не покупает работы или услуги, а только способствует их реализации, поэтому комиссионер не является в данном случае налоговым агентом. Ну а покупатель работ или услуг не будет являться налоговым агентом в силу того, что эти работы или услуги он покупает не у иностранного поставщика, а у российской организации комиссионера.

Пример 2.

ЗАО Орион заказало ООО ЮрСпектр разработку проектной документации специализированного помещения под склад. ООО ЮрСпектр является комиссионером иностранной компании. Фактические услуги по разработке проекта оказываются именно им. Местом реализации работы является территория России, так как покупатель работы осуществляет свою деятельность на ее территории (пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ).

Стоимость работы составляет 210 000 руб., в том числе НДС 32 034 руб.

Заказчику комиссионером выставлен счет-фактура. Оплатив работу, ЗАО Орион предъявило сумму уплаченного НДС к вычету из российского бюджета. Удерживать и перечислять НДС с суммы оплаченной работы ЗАО Орион не стало, так как справедливо посчитало, что оно заказало выполнение работы российской  организации, а следовательно, не является налоговым агентом.

Банк отказался перечислить денежные средства со счета комиссионера на счет его иностранного партнера без предъявления платежного поручения на уплату НДС в российский бюджет, а комиссионер удержать и уплатить НДС, так как также правомерно посчитал, что он в данном случае не является налоговым агентом.

Ситуация зашла в тупик. Перечислить деньги непосредственно иностранному юридическому лицу российский покупатель работ или услуг не может. Дело в том, что этому препятствует действующее валютное законодательство России, ведь внешнеторговый контракт заключил именно комиссионер, а не покупатель. 

Для того чтобы перечислить денежные средства за работу или услугу непосредственно иностранному поставщику, покупатель должен выполнить требования Федерального закона 173-ФЗ, а также указания Инструкции Банка России 117-И[4] и Положения Банка России 258-П[5]. Проще говоря, покупателю работ или услуг в этом случае легче заключить договор напрямую с поставщиком, и тогда отпадет необходимость в комиссионере.

Таким образом, как и в случае реализации товаров, имеются два выхода, не приводящие к конфликту с налоговыми органами. Первый комиссионер сообщает покупателю о наличии иностранного партнера, и покупатель удерживает и перечисляет НДС в бюджет. При этом он оформляет соответствующим образом счет-фактуру и переводит деньги комиссионеру за вычетом удержанного налога.

Второй добровольное возложение на себя обязанностей налогового агента комиссионером. О том, что сумма, перечисляемая им, будет меньше на сумму удержанного НДС, он должен заранее предупредить своего иностранного партнера и оговорить это в заключенном с ним договоре

[1] Таможенный кодекс Российской Федерации от 28.05.03 61-ФЗ.

[2] Закон РФ от 06.12.91 1992-1 О налоге на добавленную стоимость .

[3] Постановление Правительства РФ от 02.12.00 914 Об утверждении Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость .

[4] Инструкция Банка России от 15.06.04 117-И О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации при осуществлении валютных операций, порядке учета уполномоченными банками валютных операций и оформления паспортов сделок .

[5] Положение Банка России от 01.06.04 258-П О порядке представления резидентами уполномоченным банкам подтверждающих документов и информации, связанных с проведением валютных операций с нерезидентами по внешнеторговым сделкам, и осуществления уполномоченными банками контроля за проведением валютных операций .